• Слайд №5

    Новые правовые решения для лучших компаний страны
  • Слайд #1

    Правильные и смелые решения для развития и защиты бизнеса наших клиентов
  • Слайд #2

    Профессионалы в области системного использования правовых и экономических знаний
  • Слайд #3

    Мы честно и открыто делаем нашу работу

Закон о КИК: варианты отступления

4 октября

Завершился срок подачи деклараций по НДФЛ и налогу на прибыль по доходам за 2016 год, полученным от контролируемых иностранных компаний (КИК). Подведем краткие итоги.

Напомним, с 1 января 2015 года вступили в силу поправки в НК РФ в части налогообложении прибыли контролируемых иностранных компаний (Федеральный закон № 376-ФЗ), который существенно осложнил жизнь бизнесу.

До 2015 года физические лица спокойно могли использовать для минимизации налогообложения принадлежащие им оффшорные компании.

После вступления в силу закона о КИК доходы оффшорных компаний подлежат налогообложению у резидентов таких компаний, если доля их участия составляет более 25% (или более 10%, если доля участия резидентов РФ, в этой компании составляет более 50%).

Многие инвесторы решили перевести активы на себя, чтобы не нести расходы по иностранным компаниям, так как налог в любом случае составит 13%.

Хотелось бы отметить, что налоговый кодекс поощряет данный подход: физические лица, которые в течение 2017 года ликвидируют свои оффшорные компании и переведут их активы (за исключением денежных средств) на себя, имеют право не уплачивать налог на доходы со всей стоимости активов, полученных в результате ликвидации КИК. 

Часть инвесторов продолжают работать с учетом новых ограничений, так как инвестирование через КИК имеет очевидные плюсы по сравнению с прямым инвестированием от физического лица - резидента РФ.

Например, в КИК можно установить, что финансовый год начинается не с 1 января, а позже, допустим, со 2 января 2016 года, соответственно заканчиваться он будет 2 января 2017 года. Налог с дохода от КИК будет определяться только в 2018 году, налог на доходы физического лица (контролирующего лица КИК) с доходов по КИК в 2019 году, а уплатить налог необходимо только в 2020 году. Хорошая возможность отсрочить уплату налога.  

Также важно помнить, что если налогооблагаемый доход КИК составляет менее 10 млн.руб., то контролирующее КИК физическое лицо освобождается от уплаты налога, что тоже неплохо.

Есть и другие преимущества инвестирования через КИК по сравнению с прямым инвестированием, на которых мы не будем останавливаться.

Далее рассмотрим варианты обхода закона о КИК, которыми воспользовался бизнес.

1. Смена резидентства РФ

Пожалуй, самый простой способ уклониться от выполнения закона.

Для этого физическому лицу достаточно проживать за пределами РФ более 183 дней в течение 12 месяцев. Физическое лицо теряет статус налогового резидента РФ, следовательно, выполнять требования закона о КИК не нужно.

 

2. Передача активов в инвестиционный фонд.

По закону о КИК физические лица должны уведомлять налоговые органы об участии в иностранных организациях, если доля такого участия составляет более 10% (п.3.1 ст.23 НК РФ).

В данной схеме физическое лицо совместно с другими владельцами КИК передают свои активы в инвестиционный фонд, доля каждого участника не должна превышать 10%. Конечным бенефициаром формально становится сам фонд.

Соответственно физическое лицо перестает быть контролирующим лицом.

При этом активы каждого инвестора передаются в отдельные субфонды, отделенные  друг от друга.  Инвестор одного субфонда  не отвечает по обязательствам и долгам другого.

Уведомлять налоговые органы об участии в таком фонде не нужно.

3. Уменьшение доли участия в КИК и дробление активов КИК на несколько компаний.

С целью снижения доли участия в иностранной компании можно привлечь в качестве участников близких родственников и доверенных лиц, опустив долю каждого ниже 10%.

Можно пойти по пути дробления компании на несколько небольших компаний. Это позволит не выйти за рамки необлагаемого налогом дохода в размере 10 млн. руб. и структурировать пассивные доходы.

Активной иностранной компанией признается иностранная организация, у которой доля доходов от пассивной деятельности за финансовый год, составляет не более 20 процентов в общей сумме доходов организации.

Прибыль активной иностранной компании освобождается от уплаты налогов в рамках закона о КИК.

4. Контроль активов через дискреционные безотзывные трасты.

С точки зрения НК РФ траст это структура без образования юридического лица.

Трасты есть почти во всех оффшорных юрисдикциях. Пользуются спросом трасты и в таких странах как США и Великобритании.

В данной схеме физическое лицо учреждает траст, регистрировать который в большинстве юрисдикций не требуется, и передает свои активы во владение доверительному собственнику (Трасти).

В дискреционном трасте учредитель или бенефициары не имеют никакого контроля за трасти, за исключением устных договоренностей, разумеется.

Учредитель траста не будет признаваться контролирующим лицом такой структуры, если  он не являлся бенефициаром, не может распоряжаться доходами траста, отсутствует право вернуть себе имущество, вносимое в траст, не осуществляет контроль над трастом.

Все перечисленные условия можно выполнить в безотзывном дискреционном трасте, у учредителя останется обязанность только уведомить налоговые органы о создании траста (пп.2 п.3.1 ст. 23 НК РФ).

В дискреционном трасте заранее не обговорено, какая доля дохода полагается каждому бенефициару, в отличие от фиксированного траста. Соответственно бенефициары не обязаны уведомлять налоговые органы об участии в таком траста до момента принятия доверительным собственником решения о выплате дохода. При этом доверительный собственник самостоятельно выбирает бенефициаров и размер выплат. Учитывая цели создания траста, выплат вообще может не быть.

Еще одним лицом траста является Протектор. В соответствии с условиями траста, имеет полномочия на принятие решений, обязательных для исполнения доверительным собственником. Назначается, как правило, из числа друзей учредителя.

В данной схеме есть одно уязвимое место - это возможность признать траст мнимым.

Для защиты необходимо перенести центр управления активами за границу, указания доверительному собственнику передавать через доверенное лицо, либо самостоятельно во время зарубежных поездок, подготовить обоснования, что такая схема рациональна с точки зрения предпринимательской деятельности.

Подводя итоги с уверенностью можно говорить, что закон о КИК не справляется с поставленной задачей, бизнес быстро адаптировался к новому закону и в основной своей массе возвращать ранее выведенные капитала в РФ не собирается.

Очевидно, что на этом борьба с оффшорами не закончится и в ближайшее время стоит ожидать новых изменений в закон о КИК.   

Милехин Роман Вячеславович,

ООО «СИБИРСКАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ-АУДИТ»

Опубликовано: «Совет директоров Сибири» № 9(144), 28.09.2017 г.